 |
Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, 1980 г. — CISG |
 |
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
История создания Венской конвенции — отличный пример, как в условиях жесткого противостояния двух систем общие миролюбивые устремления их представителей, отбросивших необходимость следовать внутренней пропагандистской риторике, оказались способны на долгий срок создавать процедуры добрососедства и взаимопонимания (по смыслу документа A/8082). Недопущение международных вооруженных конфликтов, каких-либо актов агрессии так, как это предусматривает Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН № 3314 (ХХIХ), документ A/RES/3314, — условия для реализации таких процедур и впредь. События первой половины XX-ого столетия доказали: война одного вождя, одержимого идеей самоутверждения в истории, не должна становиться войной целого народа и трагедией для человечества!
CISG.info/art/28 — короткий адрес для цитирования данной страницы или ссылки на нее.Конвенция имеет в своем составе части, главы и разделы (перечисление здесь — от главного к частному). В структуре Документа статья 28 находится соответственно здесь:
Названия частей, глав и разделов являются официальными и указаны непосредственно в тексте Документа. 1. Гаагские конвенции и подготовительные материалыВенская конвенция ООН 1980 года — это результат деятельности по унификации права международной купли-продажи продолжительностью в несколько десятилетий (см. история Конвенции). Обращение к подготовительным текстам следует считать неотъемлемой частью толкования Конвенции. Это тем более верно при условии, что Конвенция практически не допускает возможности толкования ее положений с учетом смысла и содержания какого-либо национального права (автономное толкование — см. ст. 7). В том числе и поэтому авторы Конвенции старались сформировать нейтральный терминологический аппарат, а также использовать лексические конструкции, лишенные каких-либо заимствований из права той или иной страны либо отсылок к нему (данное утверждение верно и тогда, когда текст Конвенции содержит грамматически тождественный термин). Для понимания смысла отдельных положений Конвенции мы рекомендуем последовательно обращаться к:
Статье 28 в редакции, одобренной в ходе Дипломатической конференции, предшествовали следующие тексты из состава ранее принятых единообразных законов ULIS ULFC и/или подготовительных материалов (проектов):
Название города в обозначении проекта соответствует месту проведения сессии UNCITRAL или заседания Рабочей группы, а цифра — году, в котором данное событие состоялось. В ходе Дипломатической конференции в Вене обсуждение статьи 28 состоялось:
На отдельной странице мы публикуем расширенную подборку подготовительных материалов.
2. Комментарий Секретариата — 1979 г.Информация общего характера На 11-ой сессии ЮНСИТРАЛ, которая проходила в Нью-Йорке с 30 мая по 16 июня 1978 года, был согласован и утвержден окончательный вариант проекта Конвенции. В специальной литературе он получил краткое название «Нью-Йорк 1978» (документ A/33/17 — п. 28). Проект объединял как положения о порядке заключения договоров международной купли-продажи, так и предписания, регулирующие материальную сторону таких договоров. К этому проекту Секретариат, по поручению ЮНСИТРАЛ (см. документ A/33/17, п. 27), подготовил комментарий. Текст проекта, указанный комментарий к нему, а также проект заключительных положений будущей Конвенции были направлены правительствам иностранных государств и заинтересованным международным организациям для комментариев и предложений, с тем чтобы в последующем учесть полученные замечания и рекомендации при обсуждении проекта в ходе Дипломатической конференции. Важно: при работе с Комментарием Секретариата следует учитывать то обстоятельство, что его текст был составлен для проекта Конвенции и он не может считаться комментарием текста Конвенции в действующей редакции. Комментарий не носит обязательный характер. Однако он до сих пор остается важным источником знаний для толкования отдельных положений Конвенции. Текст проекта Конвенции воспроизводится здесь согласно документу A/CONF.97/5 (Часть I) с сохранением нумерации, предусмотренной проектом; текст комментария — так, как он опубликован в документе A/CONF.97/5 (Часть II). Комментируемый текст Статья 26. Решение об исполнении в натуре. Если в соответствии с положениями настоящей Конвенции одна из сторон имеет право потребовать исполнения какого-либо обязательства другой стороной, суд не будет обязан вынести решение об исполнении в натуре, кроме случаев, когда он может сделать это на основании своего собственного закона в отношении подобных договоров купли-продажи, не регулируемых настоящей Конвенцией. Комментарий В этой статье рассматривается, в какой мере национальный суд обязан вынести решение об исполнении в натуре какого-либо обязательства, возникшего в соответствии с настоящей Конвенцией. Если продавец не выполняет одного из своих обязательств по договору купли-продажи или по настоящей Конвенции, статья 42 предусматривает, что «покупатель может потребовать исполнения [договора] продавцом». Аналогичным образом статья 58 уполномочивает продавца «потребовать от покупателя уплаты цены, принятия поставки или исполнения им других обязательств». Возникает вопрос, может ли пострадавшая сторона добиться помощи суда в обеспечении выполнения обязательства, лежащего на стороне, не выполнившей договор. В некоторых правовых системах суды уполномочиваются выдавать распоряжения об исполнении обязательства в натуре. В других правовых системах суды не уполномочиваются выдавать распоряжения о некоторых формах исполнения в натуре, и нельзя ожидать, чтобы эти государства изменили существенные принципы своей судебной процедуры с целью привести в действие настоящую конвенцию. Поэтому в статье 26 предусматривается, что суд не обязан выносить решение об исполнении в натуре, за исключением случаев, когда суд может сделать это в соответствии с правом своей страны в отношении аналогичных договоров купли-продажи, не регулируемых настоящей Конвенцией, например в отношении внутренних договоров купли-продажи. Таким образом, если данный суд уполномочен при каких-либо обстоятельствах давать распоряжение о какой-либо конкретной форме исполнения в натуре, например о поставке товаров или об уплате цены, то статья 26 не ограничивает применения статьи 42 или статьи 58. Статья 26 ограничивает их применение только тогда, когда суд ни при каких обстоятельствах не может отдать распоряжение о такой форме исполнения в натуре <1>. Следует отметить, что действие статей 42 и 58, когда оно не ограничено настоящей статьей, имеет своим результатом превращение средства защиты, заключающегося в получении распоряжения суда об исполнении договора стороной, из ограниченного средства защиты, которое во многих обстоятельствах применимо только по усмотрению суда, в средство защиты, применимое по усмотрению другой стороны. Примечания: См. также пункт 9 комментария к статье 42.
3. Руководство — 2021
Руководство составлено так, что оно не является постатейным комментарием Конвенции. Оно содержит ответы на вопросы, которые наиболее части возникают при ее применении. Ближайшие фрагменты руководства сопровождают текст ст. 19 и ст. 29 Конвенции.
4. Комментарий к ст. 28 — CISG.infoДалее по ссылке находится перечень статей, для которых редакцией CISG.info подготовлен собственный комментарий.
5. Комментарий ЮрЛит — 1994 г.Текст комментария Венской конвенции, опубликованный в издательстве «Юридическая литература» в 1994 году. Для ст. 28 комментарий составила: Н.Г. Вилкова. Стр. 79 В данной статье речь идет об исполнении обязательства в натуре. В разных странах этот юридический феномен имеет разный правовой режим. Так, законодательство стран континентального права одним из важнейших последствий неисполнения обязательства считает принудительное исполнение в натуре. Согласно § 251 ГГУ, принудительное исполнение обязательства в натуре предпочтительнее, а возмещение ущерба допускается в особых случаях, когда исполнение в натуре невозможно или недостаточно для возмещения убытков. В странах «общего права» принят прямо противоположный подход, согласно которому основным способом компенсации причиненного неисполнением обязательств ущерба является возмещение убытков. Решение об исполнении в натуре возможно, если речь идет об уникальных товарах либо об аналогичных обстоятельствах. Концепцию «общего права» восприняла Гаагская конвенция 1964 года о единообразном Законе о международной купле-продаже товаров, в которой впервые за последнее время удалось сблизить позиции континентального и общего права. Конвенция вступила в силу лишь для нескольких стран, но ее подход относительно принудительного исполнения в натуре стал основой для Венской конвенции, в том числе и для ст. 28. В российском праве вопрос решен неоднозначно: Основы 1991 года правила об исполнении обязательства в натуре не содержат, но в ГК такие нормы есть (ст.ст. 6 и 191). По нашему мнению, толкование этих статей должно зависеть от обязательств конкретного дела. По ст. 28 суд не обязан выносить решение об исполнении в натуре, но ему предоставлено такое право. Возникает вопрос, что понимать под термином «суд» применительно к данной статье. Анализ международных конвенций о порядке разрешения споров по договорам международной купли-продажи, а также договорной практики показывает, что имеется в виду орган, признанный сторонами компетентным разрешать возникший между ними спор. Чаще всего это постоянно действующий или специально созываемый для разрешения конкретного спора международный коммерческий арбитражный суд. Причем рамки поведения суда очерчены Конвенцией достаточно четко. Первый критерий приведен в комментируемой статье: суд не обязан выносить решение об исполнении в натуре, кроме случаев, когда он сделал бы это на основании своего собственного закона в отношении аналогичных договоров купли-продажи, не регулируемых настоящей Конвенцией. С первого взгляда может показаться, что речь идет об отсылке к закону страны суда, однако это не так, поскольку мерилом поведения суда будет его мнение о присуждении исполнения в натуре по аналогичным договорам купли-продажи, которые не регулируются Конвенцией. Аналогичными в этом случае следует признать как договоры о купле-продаже аналогичных товаров, так и аналогичные регулируемым Конвенцией договоры по своему характеру, например, заключенные продавцом и покупателем, коммерческие предприятия которых находятся не в государствах — участниках Конвенции. В практике Арбитражного суда неоднократно встречались требования об исполнении продавцом обязательства в натуре. Так, по одному делу <1> поку- Примечания для стр. 79 См.: Арбитражная практика Ч. X. С. 26–28. Стр. 80 -патель потребовал, в частности, поставить недостающее по сравнению с предусмотренным в контракте количество товара, определенного родовыми признаками. Поскольку в данном деле неисполнение продавцом своей обязанности было обусловлено обстоятельствами непреодолимой силы, Арбитражный суд исследовал вопрос о том, применимо ли правило ст.ст. 6 и 191 ГК РСФСР при данных обстоятельствах. Он пришел к выводу, что действующее (на момент вынесения решения, естественно) гражданское законодательство не содержит правило о том, что невозможность исполнения не относится к обязательствам, предметом которых являются вещи, определенные родовыми признаками. Если обязательство в силу предписаний закона прекратилось, то соответственно отпадают и такие его последствия, как связанная с этим ответственность должника и его обязанность исполнить обязательство в натуре. В тех же случаях, когда Арбитражный суд не считал обоснованной ссылку продавца на обстоятельства, освобождающие его от ответственности, он удовлетворял исковое требование покупателя об исполнении в натуре (поставка оставшегося товара) <1>. Примечания для стр. 80 См.: Арбитражная практика Ч. V. С. 160–168. Ч. VI. С. 69–71. Источник публикации: Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров Комментарий [М.М. Богуславский и др.], М.: Юридическая литература, 1994. Авторский коллектив: М.М. Богуславский, Н.Г. Вилкова, А.М. Городисский, И.С. Зыкин, А.С. Комаров, А.А. Костин, М.Г. Розенберг, О.Н. Садиков. ISBN 5-7260-0749-2. Тираж: 30 тыс. экз. Дополнительная информация об издании.
6. Schlechtriem — 1986
4. Specific Performance (Article 28) Similar to ULIS Article 16 (in conjunction with Article VII of the Hague Convention), [221] Article 28 provides a procedural exception primarily tailored to suit the peculiarities of Anglo-American law, which does not generally provide the remedy of specific performance in the context of most sales contracts. [222] Although legal systems differ in the enforcement of claims for specific performance, even after the elimination of ULIS Article 25, this regulation will not have much impact in actual practice, since parties in international trade normally shun such time-consuming procedures as judicial enforcement of specific performance and, therefore, promptly liquidate their unsuccessful transactions. [222a] On the other hand, where the goods are unique, such as art objects or specially made machines and installations, the remedy of specific performance should be enforceable in Anglo-American courts as well. [223] In Vienna, the word „could“ was replaced by „would“ at the request of the United Kingdom, thus restricting the possibilities of a judgment compelling specific performance. [224] Article 28 thereby corresponds more closely to ULIS Article 16 in conjunction with Article VIII of the respective Convention. [225] In my opinion, Article 28 may also have significance for German courts: Even where absolute obstacles in performance would release a party from [page 62] its obligations under domestic law, the remedy of specific performance remains intact under the Convention. [226] Nevertheless, a court may not compel an impossible performance; Article 28 allows consideration to be given to the more extensive release that domestic law provides. But this interpretation should not open the road to domestic law whenever CISG gives a remedy unknown to the local law of the forum, such as the claim for repair in Article 46(3). „Its own law“, however, does not refer to the conflict rules of the forum, which would invoke perhaps a foreign law allowing enforcement of specific performance. [226a] A contrary interpretation would be contrary to the purpose of Article 28. Footnotes: Unlike ULIS, CISG does not require a reservation regarding a state’s right to refuse to enter decrees of specific performance. See Hartley, supra page 36, at § 3.09 et seq.; but see Ziegel, Remedial Provisions at 9–10. Honnold, Commentary § 199. Cf. Treitel, 7 Int’l Encyclopedia Comp. L., Vol. VII, Ch. XVI, Remedies § 31 et seq. (1976). See A/Conf. 97/C.1/L.113 and L. 117 (= O.R. 100) (U.S.A.); A/Conf. 97/8 Add. 3 at 15 § 11. See A/Conf. 97/C.1/SR.13 at 7 (= O.R. 302 et seq.) (British reasoning); Farnsworth at 250. See infra at VI.H. But see Naón § 3.5 at 12.
7. Enderlein/Maskow — Commentary
Systematized text If, in accordance with the provisions of this Convention, one party is entitled to require performance [2] of any obligation by the other party, a court [4] is not bound [3] to enter a judgement for specific performance unless the court would do so under its own law [5] in respect of similar contracts of sale [6] not governed by this Convention. Words and phrases, concepts compromise language right to specific performance; restrictions upon this right court is not bound to require specific performance arbitral tribunals as well as courts? under its own law change from „could“ to „would“ Commentary [compromise language] This provision contains a compromise between the legal systems of the continental European countries and those countries which are influenced by their law, which generally provide for the right to performance, on the one hand, and the legal systems which are based on the common law, on the other (comparison of laws Reinhard/Dölle, 109 fol). The right to specific performance is granted in [page 120] the common law countries only under particular conditions (summarizing Honnold, 225 fol). The reasons given for that situation include the view that the well-being of the society requires that one party breaks a contract and makes other arrangements if this is more favourable to him, taking account of the damages payable to the aggrieved party. This would help to achieve the most effective allocation of resources (Farnsworth, 247 fol). For the scope covered by the CISG, this concept is questionable because the CISG limits claims for damages, in particular, to the damage foreseeable at the time of the conclusion of the contract (c. Art. 74). There is no differentiation between deliberate and negligent damage so that this limitation will become effective in any case. It seems problematic to refer to a more strict or even mandatory liability under national law in the event that a damage is caused deliberately. A situation where it becomes obvious retroactively that a different allocation of resources would have been more appropriate is, so to speak, per definitionem unforeseeable because it is exactly a re-distribution which is to overcome the consequences of an overly strict planning (Honnold, 226, referring to Farnsworth). Here the problems involved in the integration of concrete domestic rules into another context become clearly visible. It has to be admitted, however, that the right to specific performance of the contract in international trade in many instances is not practicable because assertion of that right, even if it exists without any doubt, is much more complicated than in the case of financial claims and of the right to avoid the contract. But this depends on the state of performance. In general, the realization of a transaction cannot be halted until there is a decision on the right to specific performance. The enforcement of a relevant decision entails additional problems. The authors of this commentary, therefore, agree in that the right to performance is rarely asserted. By contrast to many national laws, the CISG does not provide for the possibility of exemption from specific performance, even in the context of impediments (Art. 79, paragraph 5). Only in the case of a breach caused by the other party (Art. 80) may the result be an exemption from performance. Such exemption may, however, under this Article be granted in accordance with national law (Schlechtriem, 51; Lando/BB, 237; page 13.6. of Art. 79). This does not exclude that in regard to claims for damages, which may be based on the same facts, the reasons for exemption under Article 79 are invoked (unclear insofar Loewe, 50). [page 121] [right to specific performance; restrictions upon this right] The CISG grants the obligee a right to specific performance. In the event of a breach of contract such right persists as long as there is no right to avoidance or it can be asserted alternatively instead of the latter (Art. 46, paragraph 1; Art. 62): The rights to delivery of substitute goods and to repair, respectively under certain restrictive conditions (Art. 46, paragraphs 2 and 3), constitute specific forms of the right to performance. Publications (above all Honnold, 222 fol; similarly Lando/BB, 237 fol) rightly point to the fact that the CISG, apart from the restrictions indicated here, contains certain other, as we believe, indirect restrictions of the right to specific performance. This refers, in particular, to the obligation to sell the goods (Art. 88, paragraph 2), whose realization removes the right of acceptance and turns the right to a price into a right to claim damages for possible losses. Also the obligation to mitigate losses under Article 77 may entail substitute purchase or sale instead of insisting on performance (doubting insofar Farnsworth, 250, on the draft). The obligation to mitigate losses may, however, result in an obligation to cease preparation of the contract in the event of a notified breach of contract (cancellation of the contract), to avoid the contract (Art. 72, paragraph 1) and to claim damages. [court is not bound to require specific performance] This is not to limit rights to specific performance granted by the CISG. A court can grant a right to specific performance in such events where it would normally not do so (Honnold, 225; Lando/BB, 237). [arbitral tribunals as well as courts?] At the diplomatic conference (O.R., 305) some speakers mentioned that these provisions would also have to apply to arbitral tribunals. Nothing should be said against, if arbitral tribunals would recognize the right to specific performance only in a limited way. [under its own law] This rule positively determines the applicable national law. It does not refer to the norms of the international private law of the forum, as believed the Greek delegate at the conference (O.R., 305). The rule itself rather has the character of a conflict-of-law rule, to put it more concretely, of a horizontal conflict-of-law rule, (Introductory remarks 2.3.) even if only a very specific legal issue is connected. The law of the courts is to be invoked even when another law is the statute of the contract (in detail Honnold, 224). It is also not relevant whether what matters is material or procedural law. [page 122] [change from „could“ to „would“] In a Soviet-American compromise in the lobby, which referred, on the one hand, to the written form requirement and, on the other, to specific performance, „could“ was changed into „would“ at the conference following a British and an American proposal which, in regard to the substance, were identical (O.R., 100). Hence, American (Farnsworth, 250) and British (O.R., 304 fol) concerns were met, noting that their courts had a large scope of operation, but did not exhaust it. The projected rule, however, could force them to do so.
8. Судебно-арбитражные решения — CISG.infoДля статьи 28 найдено два решения. Смотреть выборку по ссылке.
9. Сборник ЮНСИТРАЛ на русском языкеЮНСИТРАЛ консолидирует судебно-арбитражную практику (в рамках базы данных «Прецедентное право по текстам ЮНСИТРАЛ» — ППТЮ), анализирует ее (в формате Выдержек из дел — ABSTRACTS) и обобщает посредством публикации Сборников по прецедентному праву, касающемуся Венской конвенции 1980 г.:
При составлении Сборника принято использовать инструменты анализа и обобщения судебно-арбитражной практики:
10. Иные обзоры практики
11. Библиография
Расширенная библиография находится по этой ссылке.
12. Поиск по тексту КонвенцииДля поиска по тексту Конвенции укажите ключевое слово: В качестве подсказок отобраны все существительные, глаголы и прилагательные в их начальной форме. Можно использовать также глоссарий или выборку статей. |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
| Version 4.4 (2022) | |
©Internationale Redaktion CISG.info, 1999–2023, политика конфедициальности |
|